La opci\u00f3n de la Administraci\u00f3n Pierluisi de crear \u00abm\u00e9todos alternos\u00bb para adjudicar obras de reconstrucci\u00f3n sin cambiar la ley de 2019 que centraliz\u00f3 todas las compras del gobierno, incluyendo las de reconstrucci\u00f3n, es una caminata entre dos rascacielos por una cuerda floja que puede resultar en que se ordene la devoluci\u00f3n de millones en fondos federales actualmente asignados a obras para atender los da\u00f1os de los huracanes Irma, Mar\u00eda y los terremotos.<\/p>\n
NotiCel consult\u00f3 fuentes con experiencia en manejo de fondos federales, dentro y fuera de la administraci\u00f3n, as\u00ed como documentos oficiales del gobierno federal que exponen los riesgos que hay detr\u00e1s de la orden ejecutiva 2022-31 (OE) que el gobernador Pedro Pierluisi Urrutia firm\u00f3 el martes pasado. La consecuencia m\u00e1s grave que podr\u00eda tener es una orden del gobierno federal para devolver decenas o cientos de millones en fondos de reconstrucci\u00f3n porque no se cumpli\u00f3 con la ley para la adjudicaci\u00f3n de los contratos de las obras.<\/p>\n
La regla b\u00e1sica es que, adem\u00e1s de cumplir con ciertos criterios federales, las adjudicaciones de contratos y obras para la reconstrucci\u00f3n tienen que cumplir con la ley del estado en cuanto a ese tema. En Puerto Rico, la ley correspondiente es la 73 de 2019, que centraliz\u00f3 todas las compras p\u00fablicas en la Administraci\u00f3n de Servicios Generales (ASG) y cre\u00f3 la posici\u00f3n de Principal Oficial de Compras (POC) con nombramiento de 10 a\u00f1os. La ley, y el reglamento uniforme de compras resultante, fue monitoreado y disputado muy de cerca por la Junta de Supervisi\u00f3n Fiscal (JSF) ya que esa centralizaci\u00f3n es una estrategia recomendada por el ente fiscal.<\/p>\n
La ley no deja dudas sobre qu\u00e9 aplica a los trabajos de reconstrucci\u00f3n despu\u00e9s de los huracanes y, para enfatizar, anota que a\u00fan las entidades que est\u00e1n exentas de pasar sus compras por la ASG, tienen que pasar las relacionadas con los huracanes y terremotos. \u00abTodas las compras de recuperaci\u00f3n y reconstrucci\u00f3n de Puerto Rico realizadas por cualquier entidad exenta, ser\u00e1n realizadas a trav\u00e9s de la (ASG)\u00bb, dice.<\/p>\n
En vez de someter un proyecto de ley que cambiara esa parte de la ley de la ASG para claramente eliminar su jurisdicci\u00f3n exclusiva para este tipo de compras, la Administraci\u00f3n Pierluisi, junto con la delegaci\u00f3n del Partido Popular Democr\u00e1tico (PPD), sometieron la creaci\u00f3n de \u00abm\u00e9todos alternos\u00bb a una movida legal con dos jugadas claves.<\/p>\n
La primera jugada fue el Proyecto de la C\u00e1mara 651, convertido en la Ley 71 el 27 de diciembre de 2021, que someti\u00f3 el presidente cameral Rafael Hern\u00e1ndez Monta\u00f1ez y la delegaci\u00f3n del PPD. El texto de esa ley no hace ninguna alusi\u00f3n a la ASG o la centralizaci\u00f3n de compras. De hecho, su principal enfoque es atender reclamos de los municipios sobre certificaci\u00f3n de fondos. Pero la ley s\u00ed establece que es pol\u00edtica p\u00fablica que todo tr\u00e1mite relacionado a la reconstrucci\u00f3n ser\u00e1 \u00abflexible y expedito\u00bb, que todo proceso de subasta puede comenzar con una \u00abCertificaci\u00f3n de Disponibilidad de Fondos\u00bb del Departamento de Vivienda, y ordena a la Contralor\u00eda y al Inspector General a que presuman correcto todo proceso que cuente con esta certificaci\u00f3n. Apunta tambi\u00e9n que la ley \u00abse interpretar\u00e1 con supremac\u00eda\u00bb sobre cualquier otra ley vigente que se pueda pensar como un obst\u00e1culo a la pol\u00edtica p\u00fablica flexibilidad y rapidez.<\/p>\n
Inicialmente, el proyecto solo tuvo la oposici\u00f3n de los legisladores del Partido Independentista Puertorrique\u00f1o (PIP) y el senador independiente Jos\u00e9 Vargas Vidot. Sin embargo, cuando se provoc\u00f3 un comit\u00e9 de conferencia para armonizar enmiendas de ambos cuerpos y se llev\u00f3 esa versi\u00f3n a votaci\u00f3n final, el senador del Partido Nuevo Progresista (PNP) Thomas Rivera Schatz y otros siete senadores del partido del Gobernador, incluyendo el tambi\u00e9n secretario general del PNP, Carmelo R\u00edos Santiago, se sumaron a la oposici\u00f3n en causa perdida.<\/p>\n
La segunda jugada ocurri\u00f3 el 11 de mayo pasado, pero se conoci\u00f3 despu\u00e9s de que NotiCel publicara el contenido de la OE la semana pasada. Fue en la forma de una opini\u00f3n del secretario de Justicia, Domingo Emanuelli Hern\u00e1ndez, quien, a preguntas de la Autoridad para el Financiamiento de la Infraestructura (AFI) sobre si AFI pod\u00eda hacer subastas sin ir a ASG y si otras agencias y municipios pod\u00edan hacer subastas mediante AFI sin ir a ASG, ofreci\u00f3 las conclusiones legales sobre las que se basa la OE.<\/p>\n
Al contestar en la afirmativa, el Secretario de Justicia concluy\u00f3 que la Ley 71 \u00abenmend\u00f3 t\u00e1citamente la Ley de la ASG en lo que se refiere a la adquisici\u00f3n de obras de reconstrucci\u00f3n y recuperaci\u00f3n que se efect\u00faen bajo los programas de fondos federales\u00bb CDBG-DR, ARPA y de FEMA. Para llegar ah\u00ed, aludi\u00f3 a que una ley de 2000 le da al Gobernador poder para activar un \u00abproceso expedito\u00bb de obras y proyectos despu\u00e9s de una declaraci\u00f3n de emergencia y lo uni\u00f3 a que la Ley 71 se declar\u00f3 a s\u00ed misma \u00absuprema\u00bb por encima de otras que puedan ser \u00abobst\u00e1culo\u00bb.<\/p>\n
La OE no alude a la opini\u00f3n del Secretario, pero repite el mismo razonamiento jur\u00eddico para concluir que la Ley 71 \u00abcambi\u00f3 el ordenamiento jur\u00eddico\u00bb y para promulgar los \u00abm\u00e9todos alternos\u00bb que van m\u00e1s all\u00e1 de lo que dec\u00eda la opini\u00f3n para establecer que las subastas no solo se pueden hacer a trav\u00e9s de AFI, sino tambi\u00e9n a trav\u00e9s de la Autoridad de Carreteras y Transportaci\u00f3n (ACT), la Auoridad de Edificios P\u00fablicos (AEP), cualquiera de las \u00abentidades exentas\u00bb que contempa la ley o en una agencia si la misma obtiene una dispensa de la Oficina de Gerencia y Presupuesto (OGP).<\/p>\n
De esta manera, se elimin\u00f3 la exclusividad que ten\u00eda la ASG sobre compras y obras de reconstrucci\u00f3n sin enmendar su ley, sino mediante una opini\u00f3n de Justicia y una orden ejecutiva. El peligro estriba, seg\u00fan las fuentes consultadas, en que ni la opini\u00f3n ni una OE tienen capacidad de ir por encima de una ley e, incluso, solo son vinculantes para entidades dentro de la Rama Ejecutiva, no en las otras ramas ni en el sector privado o el gobierno federal.<\/p>\n
El Tribunal Supremo, a trav\u00e9s de un pleito relacionado, podr\u00eda decir definitivamente si, en efecto, la Ley 71 provoc\u00f3 el cambio en el ordenamiento que la OE dice que provoc\u00f3, pero no meramente el secretario de Justicia mediante opini\u00f3n o el Gobernador mediante orden ejecutiva.<\/p>\n
La movida se da en el contexto de la influencia de dos sectores en el proceso de la reconstrucci\u00f3n. Uno, los contratistas y alcaldes que llevan meses expresando preocupaci\u00f3n sobre la falta de velocidad en los procesos gubernamentales relacionados para las obras de reconstrucci\u00f3n, y que han llevado su malestar directamente a La Fortaleza.<\/p>\n
Otro, es el gobierno federal, que para los desastres de los huracanes Harvey, Irma y Mar\u00eda inauguraron un proyecto piloto llamado \u00abValidate as you go\u00bb (VAYGo), que implica un escrutinio a tiempo real de los gastos de fondos federales para la reconstrucci\u00f3n para identificar fraude, pagos impropios, abuso y malgasto temprano, cuando todav\u00eda se pueden corregir procesos, en vez de meramente al final de todas las obras.<\/p>\n
Un informe del General Accounting Office (GAO) de septiembre de 2020<\/a> da cuenta de que el VAYGo puede producir \u00f3rdenes para la devoluci\u00f3n de fondos y que, solamente en una muestra de pagos hechos en 2018, el 28% de los desembolsos en Puerto Rico e Islas V\u00edrgenes requer\u00eda informaci\u00f3n adicional para poder ser validados, pero solo el 1.7% de los desembolsos en Texas, Louisiana, Georgia, Florida y Carolina del Sur ten\u00edan ese problema.<\/p>\n Despu\u00e9s de ese informe de GAO, en diciembre de 2020, un memo del Departamento de Seguridad Nacional<\/a> (bajo cuya sombrilla est\u00e1 FEMA), desglos\u00f3 que en un solo trimestre hab\u00edan surgido dos instancias en Puerto Rico en las que el VAYGo podr\u00eda resultar en una carta de devoluci\u00f3n de fondos de hasta $7 millones por falta de documentaci\u00f3n que sustentara los pagos.<\/p>\n Es en estas revisiones de VAYGo que surgir\u00eda la necesidad de que FEMA interprete si las adjudicaciones de obras hechas bajo la OE nueva cumplen o no con el criterio de que se hicieron de acuerdo a la ley vigente. El resultado podr\u00eda ser la devoluci\u00f3n de los fondos a un nivel que la firma de contabilidad Ernst & Young LLP calific\u00f3 en un escrito de orientaci\u00f3n como el \u00absegundo desastre\u00bb<\/a> despu\u00e9s del desastre original.<\/p>\n El exsecretario de Transportaci\u00f3n y Obras P\u00fablicas, y actualmente contratista de algunos municipios para proyectos de reconstrucci\u00f3n, Carlos Pesquera Morales, es una de las personas que ha presionado en distintos foros al gobierno local y a los oficiales de FEMA en Puerto Rico para que adopten mecanismos y tomen decisiones que le den rapidez y agilidad a los trabajos. En entrevista con NotiCel dijo que se enter\u00f3 del contenido de la OE por este diario digital y que no tuvo que ver con su promulgaci\u00f3n o contenido.<\/p>\n \u00abEl Gobierno de Puerto Rico tiene que tener un movimiento m\u00e1s certero… es una locura depender \u00fanicamente de ASG. La ley original de centralizar todo en una agencia es un error, la transparencia no es funci\u00f3n de qu\u00e9 agencia lo realiza, tiene que ver con los jefes de las agencias\u00bb, argument\u00f3 a la vez que asegur\u00f3 que el gobierno federal se va a asegurar que los trabajos se adjudiquen con transparencia, divulgaci\u00f3n y costos razonables, pero no va a entrar en los m\u00e9todos de adjudicaci\u00f3n.<\/p>\n \u00abEl gobierno federal no est\u00e1 en el negocio de parar un proyecto\u00bb, coment\u00f3.<\/p>\n En una reuni\u00f3n con FEMA en Orocovis, \u00abyo le dije a FEMA all\u00ed mismo p\u00fablicamente que si ellos no entend\u00edan que si en algunos casos hab\u00eda que hacer sole source,<\/em> iban a fracasar\u00bb, dijo en referencia a un m\u00e9todo de adjudicaci\u00f3n por excepci\u00f3n en el que no se hace una subasta formal, sino que se adjudica la obra a un solo suplidor si se cumplen algunas circunstancias.<\/p>\n \u00abEl sole sourc<\/em>e es parte de los mecanismos de licitaci\u00f3n, no es pecado mortal, no es que no se puede o est\u00e9 contra la ley, es una de las alternativas de licitaci\u00f3n\u00bb, defendi\u00f3 el exfuncionario.<\/p>\n Pero la realidad es que los criterios para adjudicar a un \u00ablicitador \u00fanico\u00bb, como se conoce en espa\u00f1ol, son distintos entre ASG, FEMA y los reglamentos de las corporaciones p\u00fablicas que ahora pueden hacer adjudicaciones bajo la OE. Por ejemplo, el reglamento de ASG manda la intervenci\u00f3n de distintos oficiales en la evaluaci\u00f3n de la adjudicaci\u00f3n, a\u00fan en situaciones de emergencia y de licitador \u00fanico, mientras que el reglamento de AFI solo requiere aprobaci\u00f3n de su Junta de Directores, por recomendaci\u00f3n de su director ejecutivo, para irse a negociar con un \u00ablicitador \u00fanico\u00bb cuando se dan circunstancias como que \u00absirva los mejores intereses de la Autoridad\u00bb.<\/p>\n NotiCel pidi\u00f3 entrevista con el asesor del Gobernador para proyectos cr\u00edticos, y bajo cuya jurisdicci\u00f3n est\u00e1n los proyectos de reconstrucci\u00f3n, Roberto M\u00e9ndez Mart\u00ednez, pero no se concedi\u00f3 antes de la publicaci\u00f3n de esta nota.<\/p>\n Para ver la opini\u00f3n del Secretario de Justicia, pulse aqu\u00ed.<\/p>\n Vea:<\/p>\n ASG pudo haber referido m\u00e1s pol\u00edticos por acercamientos impropios <\/a><\/p>\n